什麼是公司董事的「忠實義務」

忠實義務的核心乃在於處理董事與公司間利益衝突的問題，亦即董事應避免利用自己為公司執行業務之地位，謀取自己或他人利益而犧牲公司的利益；且於執行業務時，應以公司之最大利益為首要考量。

當然，考量公司最大利益，仍應於遵守法令、商業倫理規範之限度內。

董事與公司間可能發生利益衝突而引發忠實義務疑慮有各種類型，本文僅介紹公司法明文規定的四種類型，其他還有如隱匿、奪取公司商機而使公司失去藉此獲利可能性、利用公司職務關係取得佣金、回扣或其他私利等。

一、董事競業禁止

董事不得與公司進行商業競爭，如果董事為自己或他人做屬於公司營業範圍內之行為，應向股東會說明重要內容並取得股東會許可。需特別注意，董事應於「事前」「個別」向股東會說明並取得許可，不允許「事後」「概括」的許可。

「公司營業範圍內之行為」通常是指「章程所載公司所營事業中，公司實際上進行之事業，並包括公司已著手準備或只是暫時停止之事業」。

若董事未取得許可而從事競業行為，股東會得決議行使歸入權，將競業行為所得視為公司所得，此時董事有義務將所得交付給公司，而不是所得自動移轉給公司。

二、自益交易

任何董事為自己或他人與公司進行買賣、借貸或其他交易時，應由監察人代表公司與董事交涉。所謂「由監察人為公司之代表」，學者有認為包括內部決議及對外交涉均由監察人代表，否則無法貫徹公司法第223條規定意旨。

依實務見解，公司法此一規定並非保護公益之強行規定，故違反時並非當然無效，若經公司事前許可或事後承認，對於公司發生效力。

三、董事報酬決定

董事報酬若由董事自行訂定，未免有自肥疑慮。故公司法第196條規定，公司董事之報酬，應依章程規定或經股東會決議訂定，且不得事後追認。惟實務上，公司多以章程授權董事會於一定條件下議定，如：「依參與營運及貢獻程度」、「依同業通常水準」。

四、利害關係揭露與迴避行使表決權

董事會議案若有涉及董事自身利害關係者，董事應向董事會揭露相關資訊，並不得行使該議案之表決權。不過，何謂「自身利害關係」法無明文，有實務見解認為指「因該決議之表決結果，將立即、直接致特定董事取得權利或負擔義務，或喪失權利，或新負義務」。

2018年修正公司法新增規定，凡「董事之配偶、二親等內血親，或與董事具有控制從屬關係之公司，與公司交易時」視為有「自身利害關係」。

換言之，上述情形當然屬於「有自身利害關係」，至於其他情形，則有賴個案判斷。若董事未揭露且參與表決，縱使扣除該董事仍不影響出席或同意人數過半的事實，但因為決議方法已違反法律強行規定而屬無效。

參考資料：林詩梅-淺談公司董事之忠實義務與善良管理人注意義務